刑法の共犯に関する次の1から5までの記述のうち、判例の趣旨に照らし正しいものは、どれか。…
午前の部(刑法) 午前の部 第25問
刑法の共犯に関する次の1から5までの記述のうち、判例の趣旨に照らし正しいものは、どれか。
- (1)教唆犯を教唆した者には、教唆犯は成立しない。
- (2)他人を唆して特定の犯罪を実行する決意を生じさせた場合には、唆された者が実際に当該犯罪の実行に着手しなくても、教唆犯が成立する。
- (3)拘留又は科料のみに処すべき罪を教唆した者は、特別の規定がなくても、教唆犯として処罰される。
- (4)不作為により正犯の実行行為を容易にさせた場合には、幇助犯は成立しない。
- (5)幇助者と正犯との間に意思の連絡がなく、正犯が幇助者の行為を認識していない場合であっても、正犯の実行行為を容易にさせる行為をしたときは、幇助犯が成立する。
正答 (5)
正答は (5)。正しいのはこれです。
(5) 正しい
判例は、幇助者と正犯との間に意思の連絡がなく、正犯が幇助されていることを認識していない場合(片面的幇助)でも、幇助者が正犯の実行行為を容易にさせる行為をしたときは、幇助犯が成立するとしています。幇助は正犯の実行を物理的・心理的に促進すれば足り、正犯との相互の意思疎通までは要らないからです(共同正犯については、判例は片面的なものを認めていません)。
【ほかの選択肢】
(1) 教唆者を教唆した者についても、教唆犯の規定が適用されます(刑法61条2項、間接教唆)。教唆犯が成立しないとする点が誤りです。 誤り
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(2) 教唆犯が成立するには、唆された者(正犯)が犯罪の実行に着手することが必要です(共犯従属性)。犯行を決意させただけで実行に着手しなければ、教唆犯は成立しません(特別の独立教唆罪の規定がある場合は別です)。 誤り
(3) 拘留又は科料のみに処すべき罪の教唆者及び従犯は、特別の規定がなければ罰しません(刑法64条)。 誤り
(4) 判例・裁判例は、正犯の犯行を阻止すべき法的な作為義務がある者が、それを怠って正犯の実行を容易にした場合に、不作為による幇助犯の成立を認めています。不作為では幇助犯が成立しないとする点が誤りです。 誤り
【見分け方】
共犯は正犯の実行があって初めて成立するのが原則です(共犯従属性)。一方、幇助犯は正犯との意思の連絡を要しない(片面的幇助も成立する)、教唆の教唆も教唆犯になる、拘留・科料のみの罪の教唆犯・従犯は原則として罰しない、という各論点を条文(刑法61条〜64条)とあわせて押さえておきます。
出典:2023年(令和5年度) 司法書士試験 午前の部 第25問(法務省 公表)出典元ページ
最終更新日
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